2004年中級會(huì)計(jì)職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》模擬試題(2)及參考答案（二）

　　6.A公司于2001年12月將其廠房連同依法取得的國有土地使用權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給B公司，取得轉(zhuǎn)讓收入2000萬元。則A公司應(yīng)繳納（ ）。

　　A.增值稅

　　B.營業(yè)稅

　　C.土地增值稅

　　D.契稅

　　正確答案：BC

　　備注：

　?。?）A公司銷售不動(dòng)產(chǎn)，屬于營業(yè)稅和征收范圍；

　?。?）A公司轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)并取得收入，應(yīng)繳納土地增值稅；

　?。?）在我國境內(nèi)轉(zhuǎn)移土地、房屋權(quán)屬，應(yīng)由承受的單位和個(gè)人繳納契稅，但在本題中應(yīng)由B公司繳納契稅。

　　7.根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》的規(guī)定，下列項(xiàng)目中，可以作為破產(chǎn)費(fèi)用從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付的有（ ）。

　　A.破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用

　　B.為債權(quán)人共同利益而在破產(chǎn)程序中支付的費(fèi)用

　　C.清算組聘任工作人員的費(fèi)用

　　D.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的拍賣費(fèi)用

　　正確答案：ABCD

　　備注：本題考點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付的破產(chǎn)費(fèi)用。其中選項(xiàng)C、D屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理、變賣和分配所需要的費(fèi)用，這個(gè)項(xiàng)目還包括破產(chǎn)企業(yè)留守人員的工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用，以及清算組的其他必要費(fèi)用。

　　8.根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》的規(guī)定，在人民法院召開第一次債權(quán)人會(huì)議后，出現(xiàn)下列情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)召開債權(quán)人會(huì)議的有（ ）。

　　A.人民法院認(rèn)為必要時(shí)

　　B.債權(quán)人會(huì)議主席認(rèn)為必要時(shí)

　　C.1/2以上的債權(quán)人要求時(shí)

　　D.占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/4以上的債權(quán)人要求時(shí)

　　正確答案：ABD

　　備注：根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，第一次債權(quán)人會(huì)議由人民法院召集，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報(bào)期限屆滿后15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會(huì)議在人民法院或者會(huì)議主席認(rèn)為必要時(shí)召開，也可以在清算組或者占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/4以上的債權(quán)人要求時(shí)召開。

　　9.根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于擾亂金融行為的有（ ）。

　　A.違反規(guī)定，將外幣有價(jià)證券攜帶出境

　　B.以人民幣支付應(yīng)當(dāng)用外匯支付的貨款

　　C.私自買賣外匯

　　D.以外幣在境內(nèi)計(jì)價(jià)結(jié)算

　　正確答案：CD

　　備注：本題考點(diǎn)為違反外匯管理的建法行為。擾亂金融是指違反國家規(guī)定，經(jīng)營金融業(yè)務(wù)或者從事貨幣交易的行為。本題A選項(xiàng)所述為逃匯行為；B選項(xiàng)所述為套匯行為。

　　10.根據(jù)外匯管理的有關(guān)規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于境內(nèi)機(jī)構(gòu)資本項(xiàng)目外匯支出的有（ ）。

　　A.償還外債利息

　　B.對外擔(dān)保履約用匯

　　C.外商投資企業(yè)依法清算后的資金匯出

　　D.外商投資企業(yè)外方所得利潤在境內(nèi)再投資

　　正確答案：BCD

　　備注：注意償還外債本金屬于資本項(xiàng)目的外匯支出，但是償還外債利息屬于經(jīng)常項(xiàng)目的外匯支出。

　　11.甲乙簽訂的買賣合同約定了定金和違約金條款。甲違約，給乙造成經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，乙追究甲違約責(zé)任的方式有（ ）。

　　A.要求單獨(dú)適用定金條款

　　B.要求單獨(dú)適用違約金條款

　　C.要求同時(shí)適用定金和違約金條款

　　D.要求同時(shí)適用定金、違約金條款，并要求另行賠償損失

　　正確答案：AB

　　備注：根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方建約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

　　12.A企業(yè)以價(jià)值4000元的貨物與B企業(yè)價(jià)值5000元的貨物進(jìn)行交換，其差額1000元由A企業(yè)用現(xiàn)金支付。按照增值稅的有關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)A、B兩企業(yè)雙方納稅處理的表述中，正確的有（ ）。

　　A.B企業(yè)只就現(xiàn)金1000元作銷售處理，A企業(yè)不用納稅

　　B.A、B雙方都應(yīng)按100000元計(jì)算銷項(xiàng)稅額，并互開增值稅專用發(fā)票

　　C.A企業(yè)應(yīng)按4000元計(jì)算銷項(xiàng)稅額，并開具增值稅專用發(fā)票，作為B企業(yè)抵扣進(jìn)項(xiàng)稅的合法憑證

　　D.B企業(yè)應(yīng)按5000元計(jì)算銷項(xiàng)稅額，并開具增值稅專用發(fā)票，作為A企業(yè)抵扣進(jìn)項(xiàng)稅的合法憑證

　　正確答案：CD

　　備注：以物易物方式銷售雙方都應(yīng)作為購銷處理，以各自發(fā)出的貨物核算銷售額并計(jì)算銷項(xiàng)稅額，以各自收到的貨物核算購貨額并計(jì)算進(jìn)項(xiàng)稅額，所以CD選項(xiàng)正確。

　　13.下列各項(xiàng)中，依營業(yè)稅法律制度規(guī)定應(yīng)征收營業(yè)稅的有（　?。?。

　　A.某足球俱樂部的門票收入

　　B.某娛樂城隨卡拉OK服務(wù)取得的銷售啤酒收入

　　C.某拍賣行向委托人收取的手續(xù)費(fèi)

　　D.某企業(yè)生產(chǎn)郵票首日封取得的收入

　　正確答案：ABC

　　備注：按增值稅法規(guī)定，集郵商品的生產(chǎn)、調(diào)撥，以及郵政部門以外的其它單位和個(gè)人銷售的，均收增值稅，所以D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　14.下列進(jìn)口貨物，海關(guān)可以酌情減免關(guān)稅的有（ ）。

　　A.在境外運(yùn)輸途中或者起卸時(shí)遭受損壞或者損失的貨物

　　B.起卸后海關(guān)放行前，因不可抗力遭受損壞或者損失的貨物

　　C.海關(guān)查驗(yàn)時(shí)已經(jīng)被漏、損壞或者腐爛，經(jīng)查為保管不慎的貨物

　　D.因不可抗力，繳稅確有困難的納稅人進(jìn)的貨物

　　正確答案：AB

　　備注：起卸后海關(guān)放行前，因不可抗力遭受損壞或者損失的，海關(guān)查驗(yàn)時(shí)已經(jīng)破漏、損壞或者腐爛，經(jīng)證明不是保管不慎造成的，可以酌情減免稅，所以CD選項(xiàng)錯(cuò)誤

　　15.企業(yè)發(fā)生的借款利息支出，在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)不得從收入總額中扣除的有（ ）。

　　A.籌建期間發(fā)生的借款利息支出

　　B.在生產(chǎn)、經(jīng)營期間，向金融機(jī)構(gòu)借款的利息支出

　　C.開發(fā)開形資產(chǎn)發(fā)生的利息支出

　　D.以融資租賃方式租入固定資產(chǎn)投入使用前發(fā)生的借款利息支出

　　正確答案：ACD

　　備注：納稅人在生產(chǎn)經(jīng)營期間，向金融機(jī)構(gòu)借款的利息支出，按實(shí)際發(fā)生數(shù)扣除，所以B選項(xiàng)錯(cuò)誤，ACD為正確選項(xiàng)。

　　三、判斷題 （本題型共10題，每題1分，共10分，每小題判斷結(jié)果正確的得1 分，判斷結(jié)果錯(cuò)誤的扣0.5分，不判斷不得分也不扣分。本類題最低得分為零分。請將判斷結(jié)果，按答題卡要求，用2B鉛筆填涂答題卡中相應(yīng)的信息點(diǎn)。）

　　1.仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛不能再申請仲裁或向人民法院起訴。（ ）

　　正確答案：（√）

　　備注：本題考核點(diǎn)為仲裁的特點(diǎn)。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁實(shí)行一裁終局制度，裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。

　　2.合伙協(xié)議沒有約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。 （ ）

　　正確答案：（√）

　　備注：本題考核點(diǎn)為合伙企業(yè)的退伙問題。本題屬于通知退伙，并具備通知退伙三個(gè)條件，應(yīng)注意通知退伙屬于合伙協(xié)議沒有約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的情況。

　　3.資源稅的扣繳義務(wù)人代扣代繳的資源稅，應(yīng)當(dāng)向應(yīng)稅產(chǎn)品的開采或者生產(chǎn)所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：本題考核點(diǎn)為資源納稅地點(diǎn)的規(guī)定。

　　（1）納稅人應(yīng)納的資源稅，應(yīng)當(dāng)向應(yīng)稅產(chǎn)品的開采或者生產(chǎn)所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納；

　　（2）資源稅的扣繳義務(wù)人代扣代繳的資源稅，應(yīng)當(dāng)向收購地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納

　　4.納稅人隱瞞、虛報(bào)房地產(chǎn)成交價(jià)格的，按照最高一檔稅率計(jì)算征收土地增值稅（ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：本題考核點(diǎn)為土地增值稅的計(jì)稅依據(jù)。根據(jù)我國《土地增值稅暫行條例》的規(guī)定，納稅人有下列情形之一者，土地增值稅按照房地產(chǎn)評估價(jià)格計(jì)算征收：

　?。?）隱瞞、虛報(bào)房地產(chǎn)成交價(jià)格的；

　?。?）提供扣除項(xiàng)目金額不實(shí)的；

　?。?）轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的成交價(jià)格低于房地產(chǎn)評估價(jià)格，又無正當(dāng)理由的。

　　5.稅務(wù)機(jī)關(guān)依法行使代位權(quán)、撤銷權(quán)的，欠繳稅款的納稅人的納稅義務(wù)免除。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：稅務(wù)機(jī)關(guān)依法行使代位權(quán)、撤銷權(quán)的，不免除欠繳稅款的納稅人尚未履行的納稅義務(wù)和應(yīng)承擔(dān)的稅收法律責(zé)任。

　　6.票據(jù)的取得是無對價(jià)或無相當(dāng)對價(jià)的，票據(jù)取得人享有的票據(jù)權(quán)利，均不得優(yōu)于其前手。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：票據(jù)取得人如惡意取得票據(jù)，則不享有票據(jù)權(quán)利。

　　7.持票要因延期發(fā)出追索通知，給其前手造成損失的，應(yīng)承擔(dān)該損失賠償責(zé)任，所賠償?shù)慕痤~以實(shí)際損失為限。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：持票人因延期發(fā)出追索通知，給其前手造成損失的，承擔(dān)對該損失的賠償責(zé)任，但是所賠償?shù)慕痤~以票據(jù)金額為限。

　　8.甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內(nèi)付款。甲方在交貨前發(fā)現(xiàn)乙方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，則甲方可解除合同。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，有確切的證據(jù)證明對方有法定情形不能同時(shí)履行合同義務(wù)的，可以中止履行，行使不按抗辯權(quán)，而不是解除合同

　　9.進(jìn)口貨物，因收發(fā)貨人或者他們的代理人違反規(guī)定而造成的關(guān)稅少征或漏征，海關(guān)在3年內(nèi)可以追征，有特殊情況的，追征期可以延長到10年。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：進(jìn)口貨物，因收發(fā)貨人或其代理人建反規(guī)定而造成少征或漏征稅款，海關(guān)在3年內(nèi)可以追繳。

　　10.境內(nèi)承受轉(zhuǎn)移土地，房屋權(quán)屬的單位和個(gè)人為契稅的納稅人，但不包括外商投資企業(yè)和外國企業(yè)。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：契稅納稅人包括外商投資企業(yè)、外國企業(yè)、外籍人員。

　　四、計(jì)算分析題 （本題型共2題，每題5分，共10分，凡要求計(jì)算的項(xiàng)目，均須列出計(jì)算過程；計(jì)算結(jié)果出現(xiàn)小數(shù)點(diǎn)的，均保留小數(shù)點(diǎn)后兩位小數(shù)。凡要求解釋、分析、說明理由的內(nèi)容，必須有相應(yīng)的文字闡述。）

　　1.某市汽車制造廠（增值稅一般納稅人）1998年6月購進(jìn)原材料等，取得增值稅專用發(fā)票注明稅款共600萬元，銷售汽車取得銷售收入（含稅）8000萬元；兼營汽車租賃業(yè)務(wù)取得收入20萬元；兼營汽車運(yùn)輸業(yè)務(wù)取得收入50萬元。該廠分別核算汽車銷售、租賃業(yè)務(wù)和運(yùn)輸業(yè)務(wù)營業(yè)額。

　　要求：請分別核算該廠當(dāng)期應(yīng)納增值稅、消費(fèi)稅、營業(yè)稅和城市建設(shè)稅（該廠汽車適用的消費(fèi)生產(chǎn)率為8%）。（1999年考題，分值5）

　　正確答案：

　?。?）應(yīng)納增值稅=8000/（1+17%）×17%-600=1162.39-600=562.39萬元

　?。?）應(yīng)納消費(fèi)稅=8000/（1+17%）×8%=6837.61×8%=547.01萬元

　?。?）汽車租賃業(yè)務(wù)應(yīng)納營業(yè)稅=20×5%=1萬元

　?。?）運(yùn)輸業(yè)務(wù)應(yīng)納營業(yè)稅=50×3%=1.5萬元

　　（5）應(yīng)納城建稅=（562.39+547.01+1+1.5）×7%=111.9×7%=77.83萬元

　　本題小但跨章節(jié)考查考生增值稅、消費(fèi)稅、營業(yè)稅、城建稅應(yīng)納稅額計(jì)算。

　　考點(diǎn)包括：

　?。?）增值稅不含稅的價(jià)換算及應(yīng)納稅額計(jì)算；

　?。?）增值稅納稅人兼營非應(yīng)稅勞務(wù)稅務(wù)處理；

　　（3）消費(fèi)稅計(jì)稅依據(jù)及稅額計(jì)算；

　?。?）城建稅稅率使用及稅額計(jì)算。

　　2.某企業(yè)2000年產(chǎn)品銷售收入100萬元，銷售成本60萬元，銷售稅金及附加10萬元，管理費(fèi)20萬元，銷售費(fèi)用2萬元，國債利息收入1萬元，營業(yè)外收支凈額-2萬元。

　　其他資料：

　?。?）職工年工資總額15萬元，并隨之提取了17.5%的福利、工會(huì)經(jīng)費(fèi)|、教育經(jīng)費(fèi)。當(dāng)年該企業(yè)計(jì)稅工資標(biāo)準(zhǔn)14.4萬元

　?。?）當(dāng)年開支招待費(fèi)2.5萬元

　?。?）非廣告贊助支出3萬元

　?。?）公益性捐贈(zèng)2萬元（稅法認(rèn)可開支比例為所得額的3%）

　　要求：計(jì)算應(yīng)納稅所得額。

　　正確答案：

　　企業(yè)利潤總額為：100-60-10-20-2+1-2=7萬元

　　納稅調(diào)整：工資超支=15萬-14.4萬=0.6萬元

　　福利、工會(huì)教育超支=6000×17.5%=0.105萬元

　　招待費(fèi)超支=2.5萬-100萬×5‰=2.5萬-0.5萬=2萬元

　　非廣告贊助支出不得列支

　　國債利息不計(jì)入應(yīng)稅所得

　　捐贈(zèng)限額=納稅調(diào)整前所得×3%=7×3%=0.21萬元

　　捐贈(zèng)超支=2-0.21=1.79萬元

　　調(diào)整應(yīng)納稅所得額： 7+0.6+0.105+2+3-1+1.79=134950元

　　該企業(yè)應(yīng)納稅所得額為134950元。

　　五、簡答題 （本題型共2題，每題5分，共10分，）

　　1.甲、乙、丙擬設(shè)立一合伙企業(yè)，其書面合伙協(xié)議中有以下內(nèi)容：

　?。?）甲以勞務(wù)出資；乙、丙以現(xiàn)金出資；丁以房產(chǎn)使用權(quán)出資。

　?。?）合伙企業(yè)的事務(wù)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)，乙、丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)，也不承擔(dān)企業(yè)虧損的民事責(zé)任。

　　要求：簡述上述合伙協(xié)議的違法之處并說明理由。

　　正確答案：

　?。?）合伙協(xié)議中合伙人丁以房產(chǎn)使用權(quán)出資違反了法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人對于自己用于繳納出資的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)擁有合法的處分權(quán)，合伙人不得將自己無權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)用于繳納出資。本題中，丁以房產(chǎn)使用權(quán)出資，其房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)不屬于合伙企業(yè)，不符合出資條件。

　?。?）合伙協(xié)議中關(guān)于乙、丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)的規(guī)定違反了法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人：①有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；②有權(quán)查閱合伙企業(yè)的賬簿和其他有關(guān)文件；③有提出異議權(quán)和撤銷委托執(zhí)行事務(wù)權(quán)。本題中，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的事務(wù)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)，乙、丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)違反了《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。

　　（3）合伙協(xié)議中乙、丙、丁不承擔(dān)企業(yè)虧損的民事責(zé)任的約定違反了法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，各合伙人均應(yīng)依法承擔(dān)無限責(zé)任，不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人；合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部責(zé)任。

　　2.A簽發(fā)一張匯票給收款人B，金額為人民幣8萬元，B依法承兌后將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給C，C獲得該匯票的第2天，因車禍而死亡，該匯票由其唯一的繼承人D獲得。D又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給E，并依法提供了繼承該票據(jù)的有效證明，E獲得該匯票之后，將匯票金額改為人民幣18萬元，并背書轉(zhuǎn)讓給F，F(xiàn)又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給G.G在法定期限內(nèi)向付款人請示付款，付款在審查該匯票后拒絕付款，

　　理由是：

　?。?）該匯票背書不連續(xù)，因?yàn)?，C受讓該匯票時(shí)，是該轉(zhuǎn)讓行為的被背書人，而在下一次背書轉(zhuǎn)讓中，背書人不是C，而是D.

　?。?）該匯票金額已被變造。隨即，付款人作成退票理由書，即為退票。

　　要求：

　　根據(jù)本例提供的事實(shí)，請回答以下三個(gè)問題：

　?。?）付款人可否以背書不連續(xù)作為拒絕付款的理由？為什么？

　?。?）G可以向本例中的哪些當(dāng)事人行使追索權(quán)？

　?。?）如何界定當(dāng)事人的民事責(zé)任？

　　正確答案：

　?。?）付款人不得以背書不連續(xù)作為拒絕付款的理由。因?yàn)?，盡管C受讓該匯票時(shí)，是該行為的被背書人，而在下一背書轉(zhuǎn)讓中，背書人不是C，而是D，但是，D系以繼承方式從C處合法獲得該匯票，是該匯票的權(quán)利人，并提供了有效證明，便可行使相應(yīng)的權(quán)利，將該匯票轉(zhuǎn)讓給他人。因此，付款人不能以該匯票背書不連續(xù)作為拒絕付款的理由。

　?。?）根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，G可向其一切前手及付款人行使追索權(quán)，故G可以向A、B、D、F及付款人之一或數(shù)人或全部行使追索權(quán)。

　　（3）根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)的變造應(yīng)依照簽章之前或之后判定當(dāng)事人的責(zé)任。A、B、D的簽章是在變造之前，故應(yīng)就該匯票當(dāng)時(shí)記載的人民幣8萬元承擔(dān)責(zé)任，付款人亦應(yīng)對此承擔(dān)責(zé)任；E為變造人，應(yīng)對所造文義負(fù)責(zé)，即人民幣18萬元承擔(dān)責(zé)任；F簽章在變造之后，亦應(yīng)對人民幣18萬元負(fù)責(zé)。如果G獲得付款人支付的人民幣8萬元，則可向E和F請示賠償人民幣10萬元及其他損失；如果F向G賠償了人民幣10萬元及其他損失，則可向E請求賠償由此造成的一切損失。

　　六、綜合題 （本題型共2題，每題10分，共20分，）

　　1.某市甲、乙、丙三企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定共同投資設(shè)立一從事生產(chǎn)經(jīng)營的公司。甲、乙、丙訂立了發(fā)起人協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：公司的組織動(dòng)工為有限責(zé)任公司，公司名稱為光華實(shí)業(yè)公司；公司注冊資本150萬元，其中甲出資70萬元，乙出資30萬元，丙出資50萬元（其中以一非專利技術(shù)出資折價(jià)36萬元）；委托甲辦理設(shè)立公司的申請登記手續(xù)。甲到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞镜怯洉r(shí)，工商行政管理局指出了申請人在公司名稱、出資方式方面的不合法之處，甲經(jīng)與乙、丙商妥后均予以糾正。1994年10月10日，當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭窒蚣最C發(fā)了于當(dāng)日簽發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司名稱為"光華××××公司"（以下簡稱光華公司）。甲認(rèn)為，按照法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當(dāng)公告，并于同年10月25日發(fā)出公司成立的公告。

　　1997年5月，光華公司擬與美國丁公司在本市投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方經(jīng)商談達(dá)成初步協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：合營企業(yè)注冊資本200萬元，光華公司以現(xiàn)金及實(shí)物出資160萬元，丁公司出資折合人民幣40萬元；雙方分期出資，光華公司第一期出資30萬元，丁公司第一期出資折合人民幣5萬元；雙方各派1名代表組成董事會(huì)。后因其他原因，該合營企業(yè)未設(shè)立。1998年5月，經(jīng)光華公司董事會(huì)決定，將公司資金50萬元以公司財(cái)務(wù)人員王某的名義開立賬戶存儲(chǔ)。

　　1998年10月，光華公司發(fā)生嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)，為此，經(jīng)公司董事會(huì)研究并一致通過，決定公司解散。

　　要求：

　?。?）甲、乙、丙訂立的發(fā)起人協(xié)議中關(guān)于人公司名稱、出資方式的約定為什么不符合法律規(guī)定？請說明理由。

　?。?）甲認(rèn)為，按照法律規(guī)定光華公司成立應(yīng)當(dāng)公告，甲的觀點(diǎn)是否正確，為什么？

　?。?）光華公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天？

　　（4）光華公司與美國丁公司達(dá)成的初步協(xié)議中有哪些不符合我國法律規(guī)定之處，為什么？

　?。?）光華公司董事會(huì)決定將公司資金以個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)，這種行為是否違法？如果違法，應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任？

　?。?）光華公司董事會(huì)決定公司解散的做法是否合法，為什么？

　　正確答案：

　?。?）關(guān)于公司名稱：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明"有限責(zé)任公司"字樣；關(guān)于出資方式：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.本題中，發(fā)起人丙的出資中非專利技術(shù)出資額占公司注冊資本的比例為24%（36/150），超過了法定的限額。

　?。?）甲的觀點(diǎn)不正確。因?yàn)椤豆痉ā窙]有要求有限責(zé)任公司成立后應(yīng)當(dāng)公告

　?。?）光華公司成立的日期應(yīng)當(dāng)為公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期（或：1994年10月10日為光華公司的成立日期）

　?。?）丁公司的出資比例不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，在合資企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%，丁公司的出資占注冊資本的比例僅為20%，未達(dá)到法定要求。丁公司第一期的出資額不符合法律規(guī)定。按照規(guī)定，合營合同規(guī)定分期出資的，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，丁公司的第一期出資沒有達(dá)到法定限額。合營企業(yè)董事會(huì)的組成人數(shù)不符合我國法律的規(guī)定。按照規(guī)定，合營企業(yè)的董事會(huì)成員不得少于3人。初步協(xié)議中商定的董事會(huì)的人數(shù)低于法律規(guī)定。

　?。?）光華公司董事會(huì)決定將公司資金以個(gè)人名言開立賬戶存儲(chǔ)的行為違法。按照《公司法》的規(guī)定，將公司資金以任何個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)的，沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　?。?）光華公司董事會(huì)決定公司解散的做法不合法。按照規(guī)定，解散公司的決議必須由股東會(huì)作出。

　　2.A企業(yè)書面授權(quán)其代理人郭某以4.00-4.20元的單價(jià)與B企業(yè)簽訂買賣合同。但郭某在與B的合同談判過程中，認(rèn)為A企業(yè)的最高授權(quán)價(jià)格仍比正常的市場價(jià)格低，于是在與B企業(yè)反復(fù)磋商下，2001年4月1日與B企業(yè)簽訂了單價(jià)為4.50、合同標(biāo)的額為200萬元的買賣合同。最近3年，B企業(yè)一直通過郭某與A企業(yè)簽訂買賣合同，但B企業(yè)并不知道在該買賣合同中代理人郭某已超越了其代理權(quán)。

　　根據(jù)合同約定，A企業(yè)在2001年7月1日-5日期間向B企業(yè)提供全部貨物，B企業(yè)收到貨物的10天內(nèi)對貨物進(jìn)行檢驗(yàn)，并于8月1日前向A企業(yè)支付全部貨款200萬元。2001年7月5日，A企業(yè)按照合同約定將全部貨物交給B企業(yè)，B企業(yè)與7月7日對貨物進(jìn)行檢驗(yàn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)部分貨物質(zhì)量有問題，但未通知A企業(yè)。8月2日，A企業(yè)要求B企業(yè)支付200萬元的貨款，B企業(yè)以部分貨物質(zhì)量有問題為由表示拒絕。

　　A企業(yè)在對B企業(yè)的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，B企業(yè)拒絕付款的真正原因是B企業(yè)已喪失支付能力，B企業(yè)同時(shí)欠C企業(yè)到期債務(wù)200萬元。但B企業(yè)享有對D企業(yè)的到期債權(quán)200萬元，由于B企業(yè)管理混亂，B企業(yè)一直沒有對D企業(yè)主張其債權(quán)。

　　2001年8月20日，A企業(yè)向人民法院請示以自己的名義代為行使B企業(yè)對D企業(yè)的到期債權(quán)200萬元。人民法院經(jīng)審理后認(rèn)定代位權(quán)成立，A企業(yè)勝訴。裁定由D企業(yè)向A企業(yè)履行清償業(yè)務(wù)義務(wù)，同時(shí)A與B、B與D的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。

　　C企業(yè)得知人民法院的裁定后，向A企業(yè)主張應(yīng)由A、C平均分配D企業(yè)償還的200萬元，A企業(yè)表示拒絕。

　　要求：

　　根據(jù)《合同法》、《合同法解釋》的有關(guān)規(guī)定，分析回答下列問題：

　　（1）A、B企業(yè)的買賣合同是否成立？并說明理由。

　?。?）B企業(yè)拒絕付款的理由是否成立？并說明理由。

　?。?）A企業(yè)提起代位權(quán)訴訟應(yīng)符合哪些條件？

　?。?）人民法院的裁定是否符合有關(guān)規(guī)定？

　?。?）如A企業(yè)代位權(quán)訴訟的訴訟費(fèi)為2萬元，該訴訟費(fèi)應(yīng)由誰承擔(dān)？

　?。?）C企業(yè)的主張是否成立？并說明理由。

　　正確答案：

　?。?）A、B企業(yè)的買賣合同成立。根據(jù)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后以被代理人名言訂閱合同，善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。在本案中，由于最近3年B企業(yè)一直通過郭某與A企業(yè)簽訂買賣合同，而且4.50元的單價(jià)屬于正常的市場價(jià)格，因此可以推定B企業(yè)為善意相對人，因此郭某的代理行為有效，郭某以A企業(yè)的名義與B企業(yè)的買賣合同成立。

　?。?）B企業(yè)拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，在買賣合同中，當(dāng)事人約定期間的，買方應(yīng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知賣方，買方怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。在本案中，約定的檢驗(yàn)期間為7月6日-15日。但B企業(yè)未在檢驗(yàn)期間內(nèi)將部分貨物的質(zhì)量不符合約定的情況及時(shí)通知A企業(yè)，則視為貨物的數(shù)量和質(zhì)量符合約定，因此B企業(yè)拒絕付款的理由不成立

　?。?）A企業(yè)提起代位權(quán)訴訟的條件見2003年教材。

　?。?）人民法院的裁定符合規(guī)定。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人向次債務(wù)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。在本案中，債權(quán)人A向次債務(wù)人D提起的代位權(quán)訴訟應(yīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，人民法院裁定"由D企業(yè)向A企業(yè)履行清償義務(wù)，同時(shí)A與B、B與D的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅"符合法律規(guī)定。

　?。?）2萬元的訴論費(fèi)用由D企業(yè)承擔(dān)。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　?。?）C企業(yè)的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。在本案中，債權(quán)人A的代位權(quán)訴訟成立，因此其債權(quán)就其代位權(quán)行使的結(jié)果（200萬元）有優(yōu)先受償權(quán)，因此C企業(yè)的主張不成立。